[摘要]

　　食品類“快閃店”逐步迭代的同時(shí)存在難以管理規(guī)制的情形，為從法律層面入手采取合理的措施避免遇到的這一難題，故從“快閃店”的涵義著手、立足食品類“快閃店”的設(shè)立案例，對(duì)食品類“快閃店”的運(yùn)營(yíng)發(fā)展的流程進(jìn)行探討。充分認(rèn)識(shí)到市場(chǎng)監(jiān)督管理部門的作用和難處，以承諾機(jī)制來(lái)實(shí)現(xiàn)食品類“快閃店”的法律規(guī)制和適度管理。　　

　　“快閃店”是近年來(lái)逐漸興起的一個(gè)新名詞，作為線下零售業(yè)的一種，“快閃店”在東部地區(qū)的發(fā)展方興未艾，正是基于其形式的新穎性，“快閃店”對(duì)現(xiàn)行店鋪的法律治理和管理造成了一定的沖擊。食品關(guān)系到消費(fèi)者的生命健康，食品類“快閃店”在涉及經(jīng)營(yíng)管理中更加需要嚴(yán)格的約束和規(guī)制。

　　一、食品類“快閃店”的法律定位

　　(一)“快閃店”的定義

　　“快閃店”是一個(gè)較為新潮的詞語(yǔ)，在國(guó)外被成為“Pop-up shop”，是指零售商為減少投入成本，在商業(yè)發(fā)達(dá)區(qū)域搭建的短期性、臨時(shí)性、富個(gè)性化的品牌營(yíng)銷實(shí)體店鋪。簡(jiǎn)言之，“快閃店”相較固定店鋪具有限時(shí)性、短期性的特點(diǎn)。

　　“快閃店”的主要表現(xiàn)形式在于，不會(huì)固定于某一地點(diǎn)長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)，租期較短，通常僅存在數(shù)周至數(shù)月，不采取固定門店開(kāi)業(yè)的宣傳手段，利用商業(yè)發(fā)達(dá)區(qū)域的人流量和自身個(gè)性化的設(shè)計(jì)博取某一時(shí)段內(nèi)消費(fèi)者的青睞。快閃店基于上述形式存在多種分類，諸如體驗(yàn)式快閃店、展示式快閃店、造勢(shì)式快閃店、口碑式快閃店及精準(zhǔn)式快閃店。

　　(二)“快閃店”的設(shè)立目的

　　食品類“快閃店”具有“快閃店”的一般特征，其法律定位有賴于考察“快閃店”設(shè)立的初衷與目的。

　　快閃店的設(shè)立初衷在于打破現(xiàn)今零售業(yè)線下銷售受挫于線上交易的困境，通過(guò)“短平快”的方式，迅速建立起與客戶的互動(dòng)和聯(lián)系，從而達(dá)到宣傳造勢(shì)、促進(jìn)線下消費(fèi)、提升品牌美譽(yù)度等多種效果。從目前市場(chǎng)上已有的快閃店出發(fā)，可見(jiàn)目前主流的快閃店均以銷售商品或品牌推廣為主，而吸引人流、市場(chǎng)試水僅系設(shè)立目的之內(nèi)的有限嘗試。

　　食品類“快閃店”的存在亦不外乎快閃店的設(shè)立模式。但，食品類“快閃店”持續(xù)的時(shí)間長(zhǎng)短、推出食品的有償與否對(duì)考量食品類“快閃店”的設(shè)立目的有著重要的參考意義。食品類“快閃店”以贈(zèng)送食品為主、主打品牌本身且只在特定的較短時(shí)段內(nèi)設(shè)立的，則可視作為用于宣傳造勢(shì)、打造品牌美譽(yù)度，如某知名乳制品企業(yè)在商業(yè)中心地段設(shè)置贈(zèng)飲新品種酸奶的短期店鋪;若食品類“快閃店”設(shè)立時(shí)間較長(zhǎng)且以經(jīng)營(yíng)營(yíng)利為主的，則應(yīng)視作用于短期銷售賺取收益、收割“網(wǎng)紅式”快經(jīng)濟(jì)的紅利，諸如設(shè)置三至五個(gè)月的奶茶店，以新潮的樣式賺取一波收益再搬離，較為知名的有“答案茶”等網(wǎng)紅奶茶店。

　　(三)食品類“快閃店”的主體決定其法律定位

　　食品類“快閃店”的主體是食品經(jīng)營(yíng)者還是食品攤販，對(duì)食品類“快閃店”的定位有著決定作用。

　　《中華人民共和國(guó)食品安全法》第三十五條規(guī)定，“國(guó)家對(duì)食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)實(shí)行許可制度。從事食品生產(chǎn)、食品銷售、餐飲服務(wù)，應(yīng)當(dāng)依法取得許可。”食品安全法明確了從事食品經(jīng)營(yíng)的應(yīng)當(dāng)取得經(jīng)營(yíng)許可。

　　《食品經(jīng)營(yíng)許可辦法》中明確規(guī)定了“申請(qǐng)食品經(jīng)營(yíng)許可，應(yīng)當(dāng)先行取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照等合法主體資格”，從另一個(gè)角度來(lái)看，《食品經(jīng)營(yíng)許可辦法》對(duì)申請(qǐng)食品經(jīng)營(yíng)許可的主體作了限縮——需具有合法主體資格。而在《食品經(jīng)營(yíng)許可辦法》第五十三條規(guī)定中，將“食品攤販”排除在具有申請(qǐng)食品經(jīng)營(yíng)許可的主體之外，而要求各地方按照各自的管理要求執(zhí)行。藉此，便引出了問(wèn)題——食品類“快閃店”到底屬于具有申請(qǐng)食品經(jīng)營(yíng)許可主體資格的“店鋪”還是不具有申請(qǐng)食品經(jīng)營(yíng)許可主體資格的“攤點(diǎn)”?

　　目前市面上的食品類“快閃店”多種多樣，誠(chéng)如上文所述，基于設(shè)立目的的差異，表現(xiàn)形式存在多樣化模式。用于宣發(fā)造勢(shì)、打造品牌美譽(yù)度的食品類“快閃店”，從其表現(xiàn)形式來(lái)看，顯然應(yīng)歸類于“攤點(diǎn)”或“展區(qū)”一類;而承擔(dān)銷售職能的食品類“快閃店”則顯然應(yīng)視作經(jīng)營(yíng)的“店鋪”。具有“店鋪”性質(zhì)的食品類“快閃店”更加符合《食品經(jīng)營(yíng)許可辦法》中應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)食品經(jīng)營(yíng)許可的主體特征。

　　二、食品類“快閃店”管理缺位的表征和影響

　　層出不窮的食品類“快閃店”往往存在管理上的缺位，由誰(shuí)管、如何管存在亟需解決的問(wèn)題。

　　(一)一則示例考察食品類“快閃店”的管理情況

　　2019年5月29日至2019年8月18日，冠生園食品官方發(fā)布消息，官方授權(quán)的正版“大白兔奶茶店”以快閃店的形式出現(xiàn)于上海市黃浦區(qū)LuOne凱德晶萃廣場(chǎng)三層。該奶茶店提供六種口味的奶茶，其中還包括“大白兔愛(ài)檸檬冰淇淋”，多款奶茶的價(jià)格平均在20元左右。

　　5月29日開(kāi)業(yè)當(dāng)天，平均每小時(shí)售出100多杯，預(yù)計(jì)一天售出1000多杯。而所謂的“大白兔奶茶”的口味，據(jù)網(wǎng)友稱“拿到手就是杯原味奶茶”。

　　而該“大白兔奶茶店”所在區(qū)域的上海市黃浦區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局回應(yīng)則稱“該店鋪系展銷會(huì)性質(zhì)，已通過(guò)備案”。

　　上海的這一食品類“快閃店”具有一定的代表性，而在上海、深圳多地早已多次設(shè)立食品類“快閃店”，但彼時(shí)并無(wú)相關(guān)管理部門出面，包括針對(duì)“大白兔奶茶店”的回復(fù)可見(jiàn)，市場(chǎng)監(jiān)管局僅通過(guò)備案的形式對(duì)“大白兔奶茶店”進(jìn)行了審查，但并未頒發(fā)相關(guān)食品經(jīng)營(yíng)許可證。

　　(二)食品類“快閃店”的資質(zhì)確認(rèn)存在不足

　　誠(chéng)如前文所述，食品類“快閃店”是否屬于應(yīng)當(dāng)辦理食品經(jīng)營(yíng)許可的主體，理應(yīng)由負(fù)有管理職責(zé)的市場(chǎng)監(jiān)督管理局予以確認(rèn)。

　　如何區(qū)分食品類“快閃店”的資質(zhì)，目前并無(wú)具體文件規(guī)定，市場(chǎng)監(jiān)督管理局亦無(wú)相應(yīng)操作細(xì)則認(rèn)定食品類“快閃店”是否為“展銷會(huì)”性質(zhì)，這給市場(chǎng)監(jiān)督管理局在執(zhí)法過(guò)程中帶來(lái)了存在可能確認(rèn)錯(cuò)誤的問(wèn)題。

　　另一方面，對(duì)“快閃店”認(rèn)知的不足及相關(guān)立法的缺位使得食品類“快閃店”存在概念過(guò)大、涵蓋范圍過(guò)廣的問(wèn)題，這給辨析其資質(zhì)帶來(lái)了難度。

　　(三)食品類“快閃店”的短期性易致許可濫發(fā)和行政資源浪費(fèi)

　　短期性、限時(shí)性是食品類“快閃店”的主要特征，該特征也給食品經(jīng)營(yíng)許可的辦法帶來(lái)了實(shí)操性的難度。食品類“快閃店”僅經(jīng)營(yíng)短則數(shù)周、長(zhǎng)則數(shù)月的時(shí)間，食品經(jīng)營(yíng)許可頒發(fā)生效的時(shí)間過(guò)短，若短期內(nèi)多家食品類“快閃店”開(kāi)張關(guān)閉、一家食品類“快閃店”在時(shí)間接近的不同地點(diǎn)營(yíng)業(yè)，則將不得不在短期內(nèi)制批多份食品經(jīng)營(yíng)許可。若食品類“快閃店”蓬勃發(fā)展，則可能存在短期內(nèi)大量食品經(jīng)營(yíng)許可制發(fā)生效，又會(huì)在短期內(nèi)大量食品經(jīng)營(yíng)許可失效的情況，這既是行政許可的濫發(fā)，也會(huì)造成行政資源的浪費(fèi)。

　　(四)食品類“快閃店”存在食品質(zhì)量不合格的潛在風(fēng)險(xiǎn)

　　正是因?yàn)槭称奉?ldquo;快閃店”的管理缺位，導(dǎo)致食品類“快閃店”的食品質(zhì)量難以受到監(jiān)督，正如上文提到的“大白兔奶茶店”，日售1000多杯，結(jié)合每杯20元左右，日盈利有20000余元，結(jié)合兩個(gè)多月的開(kāi)業(yè)時(shí)長(zhǎng)，即開(kāi)業(yè)兩個(gè)多月可營(yíng)收人民幣160萬(wàn)余元，相比普通“食品攤販”而言，這已是難以企及的盈利收入。

　　而這種形式在上海市黃浦區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局的審查看來(lái)，仍屬于“展銷會(huì)”性質(zhì)，從合理性上而言，黃浦區(qū)市場(chǎng)監(jiān)管局的認(rèn)定有失偏頗。而認(rèn)定“展銷會(huì)”性質(zhì)則使得“大白兔奶茶店”置于嚴(yán)厲的食品安全監(jiān)察之外，一旦奶茶的原料或加工流程存在瑕疵，則可能釀成較為嚴(yán)重的食品安全事故。

　　三、食品類“快閃店”規(guī)制的法律建議

　　食品并非普通商品，食品安全關(guān)乎消費(fèi)者的身體健康，因此，針對(duì)食品類“快閃店”的管理缺位應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取合理措施予以規(guī)制。

　　(一)完善認(rèn)定食品類“快閃店”資質(zhì)的相關(guān)規(guī)范

　　立法是執(zhí)法的前提，相關(guān)規(guī)范的缺失導(dǎo)致難以認(rèn)定食品類“快閃店”的資質(zhì)。因此，補(bǔ)齊缺位的首要是建立完善相關(guān)規(guī)范，從食品類“快閃店”的表現(xiàn)形式、設(shè)立目的、開(kāi)設(shè)時(shí)長(zhǎng)等多個(gè)維度進(jìn)行區(qū)分規(guī)定，從而認(rèn)定其是否系以銷售營(yíng)利為目的的“店鋪”，系具有需要辦理食品經(jīng)營(yíng)許可的主體。

　　(二)市場(chǎng)監(jiān)督管理部門從嚴(yán)審查食品類“快閃店”

　　“快閃店”作為零售業(yè)的新發(fā)展，為活躍經(jīng)濟(jì)作出了良好貢獻(xiàn)，對(duì)于不涉及食品的一般“快閃店”可予以從寬審查，但涉及食品的“快閃店”，則應(yīng)由市場(chǎng)監(jiān)督管理部門從嚴(yán)審查其資質(zhì)，包括是否應(yīng)當(dāng)辦理食品經(jīng)營(yíng)許可，相應(yīng)生產(chǎn)、銷售人員是否具有資質(zhì)等。

　　(三)以承諾備案制為主，以抽檢嚴(yán)懲制為輔

　　限于食品類“快閃店”規(guī)模體量和新興事物的發(fā)展，市場(chǎng)監(jiān)督管理部門也難以在數(shù)量較大的食品類“快閃店”中一一審查到位，因此，為減輕市場(chǎng)監(jiān)管部門的工作負(fù)擔(dān)，可采取“信任清單”的放權(quán)操作，即以承諾備案制為主，以抽檢嚴(yán)懲制為輔助措施。

　　食品類“快閃店”應(yīng)當(dāng)主動(dòng)備案登記，提交相關(guān)資質(zhì)證明，并承諾所制食品的質(zhì)量合格;市場(chǎng)監(jiān)管部門定期進(jìn)行抽查，一旦抽檢到不合格的情況，則對(duì)食品類“快閃店”采取嚴(yán)懲措施，以懲戒其違背承諾的失信行為。

　　(四)建立食品類“快閃店”預(yù)存賠償金/保證金制度

　　食品類“快閃店”面臨的最大風(fēng)險(xiǎn)即食品質(zhì)量問(wèn)題導(dǎo)致的對(duì)消費(fèi)者身體健康的損害，這也必然會(huì)帶來(lái)消費(fèi)者基于人身?yè)p害的理賠。

　　食品類“快閃店”在設(shè)立之初則預(yù)存或向相關(guān)部門繳納預(yù)存賠償金/保證金，如不發(fā)生食品安全事故，則該筆款項(xiàng)全額退回，如一旦發(fā)生食品安全事故，則該筆款項(xiàng)用于理賠。

　　四、總 結(jié)

　　“快閃店”是零售業(yè)發(fā)展的另一種表現(xiàn)形式，有利于推動(dòng)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化，食品類“快閃店”的發(fā)展同樣面臨著機(jī)遇和挑戰(zhàn)。只有完善食品類“快閃店”的管理、強(qiáng)化其法律規(guī)制，才能將這一新興形式充分服務(wù)于廣大消費(fèi)者，筆者力圖從根源上解決缺位的困境，故提出淺薄的建議供實(shí)務(wù)參考。

　　原創(chuàng) 楊杰 江蘇金匯人律師事務(wù)所 2019-09-18僅供交流學(xué)習(xí)，無(wú)意于侵犯任何人權(quán)利，如有不妥，請(qǐng)及時(shí)與我們聯(lián)系我們將予以刪除。