廣東佰仕杰律師事務(wù)所依法接受佛山市金磚建材有限公司（以下簡稱金磚公司）的委托，指派廣州企業(yè)法律顧問律師團隊代理委托人與廣東興輝陶瓷集團有限公司（以下簡稱興輝公司）合同糾紛一案，幫助委托人獲得勝訴。

      2013年3月30日，金磚公司（乙方）與興輝公司（甲方）簽訂《工程項目服務(wù)運營協(xié)議書》約定，一、相關(guān)經(jīng)濟條款1.1甲方就該戰(zhàn)略項目使用興輝產(chǎn)品的相關(guān)服務(wù)授權(quán)乙方代理及營運，甲方是戰(zhàn)略采購項目的主體方，乙方是受甲方委托和專門服務(wù)于合同所述戰(zhàn)略采購項目的代理服務(wù)運營方。甲方授權(quán)同意后，甲方允許乙方以甲方工程部的名義在本合同所述的戰(zhàn)略采購項目中展開工作。3.開單額度的授信為保證工程項目的正常供貨，甲方同意根據(jù)戰(zhàn)略采購合同，給與工程方相應的專項授信發(fā)貨額度，甲乙雙方共同保證借款額度專款專用，并共同催收相應貨款，此項授信金額和有效期，由甲方與工程方簽訂的供貨合同確定，并同步執(zhí)行，工程項目的回款專項用作對應項目的授信還款和作為乙方的運營利潤。4.貨款結(jié)算及服務(wù)運營利潤1.日常的工程項目貨款結(jié)算，由乙方與工程項目簽約方進行核對，甲方跟進工程進度并配合收款，所有工程貨款直接支付給甲方。2.甲方按工程項目的中標價格（中標價+運費）提供發(fā)票。3.由于工程方貨款結(jié)算必須先提供發(fā)票后收款，甲方同意根據(jù)供貨量和結(jié)算金額，給予乙方相應的先開發(fā)票后結(jié)算的額度。發(fā)票開出后，在35天內(nèi)必須回款（保證金除外）。4.甲方按單項目與乙方進行結(jié)算，單項目供貨合同簽訂后三天內(nèi)，由甲乙雙方共同制定相應的單項目補充運營協(xié)議，確定該項目的利潤率及其他事項。單項目運營利潤率計算方法為：單項目利潤率=（單項目合同總額-單項目運費總額-單項目工程底價開單總額）/（單項目合同總額-單項目運費總額）。甲方在收到單項目每筆回籠貨款后三日內(nèi)，按該筆回籠貨款所含運營利潤的95%返回乙方，作為乙方維護項目正常運轉(zhuǎn)費用，其計算方法為：項目正常運轉(zhuǎn)經(jīng)費=單項目該筆回籠貨款所含運營利潤×95%，余下的5%在該項目完工后統(tǒng)一結(jié)算，該利潤在單項目結(jié)束并收款后10個工作日內(nèi)支付給乙方，乙方須開出收據(jù)給甲方。其計算方法為：項目完工后余下的5%運營利潤=單項目回籠總額+單項目質(zhì)保金-單項目工程底價開單總額-單項目運費總額-已付的項目正常運轉(zhuǎn)經(jīng)費。5.以上涉及到的單項目運費由乙方先行墊付，每月5號雙方進行核對確認，確認后甲方按戰(zhàn)略合同補貼槍標準返還給乙方。6.為了鼓勵乙方努力開拓市場和占領(lǐng)份額，當戰(zhàn)略合作項目的年銷售量（以甲方的工程底價額計算）達到1000萬（含）及以上，甲方承諾給與乙方1%的額外獎勵，達到2000萬（含）及以上，甲方承諾給與乙方2%的額外獎勵。其計算方法是：額外獎勵金額=以工程底價計算的實際銷售量×相應的獎勵點數(shù)。額外獎勵以年度計算，在每年的12月31日截止計算。7.各項目的質(zhì)量保證金作為甲方應收款的一部分，由甲方負責收回，乙方配合，如屬于產(chǎn)品質(zhì)量等甲方原因?qū)е沦|(zhì)保金被扣罰，該部分質(zhì)保金由甲方承擔。如由于雙方所有合作終止，在乙方將工程方開出的質(zhì)保金應付款證明原件交給甲方的前提下，甲方按相應的質(zhì)保金計酬支付給乙方。二、雙方主要的權(quán)利義務(wù)2.甲方義務(wù)1.與工程方簽訂供貨合同，并做好合同約定中的供貨保障、質(zhì)量保證、工程試板、工程留貨等相關(guān)工程服務(wù)工作。……4.乙方義務(wù)4.1.乙方必須配合甲方與工程方簽訂供貨合同，并共同完成合同約定的相關(guān)服務(wù)工作，以及滿足工程方在合同范圍內(nèi)提出的各項要求，以維護并提升甲方形象，鞏固雙方合作基礎(chǔ)。4.7.乙方嚴格按照本協(xié)議的要求進行開單發(fā)貨，不得將低價品、低等級產(chǎn)品供給項目，否則甲方有權(quán)對乙方進行相應處罰。4.8.乙方運營的工程項目欠款以甲方系統(tǒng)數(shù)據(jù)為準，對未得到工程方認可的欠款（包括運輸破損、加工損耗等部分）由乙方承擔，乙方須全額收回項目欠款，項目往來賬明細甲、乙雙方每月進行核對并雙方確認。該運營協(xié)議約定的運營范圍是合某某展/珠江某某公司集團的工程項目，有效期自2013年1月1日起生效至2015年12月31日止。

       2013年12月至2014年6月，興輝公司與廣東珠江某某總承包有限公司簽訂了多份拋光磚或瓷片、釉面磚的《采購長期戰(zhàn)略合作協(xié)議》，由興輝公司向該公司供應上述產(chǎn)品。

      2015年7月1日，雙方簽訂《工程項目服務(wù)運營協(xié)議書》，有效期為2015年7月1日至2017年6月30日。該協(xié)議約定的戰(zhàn)略采購項目運營范圍是：榮某、合某某展、珠江某某公司乙方運營范圍為全國。萬科、華潤運營范圍：廣東省、四川省、重慶市、上海市、浙江省、河北省、北京市、天津市。其他地區(qū)由甲方自營，甲方自營項目銷售業(yè)績納入乙方銷售業(yè)績。第一條合作方式中的：3.乙方負責供貨合同的談判，并委托甲方簽訂，乙方為上述地產(chǎn)項目供貨合同實際執(zhí)行主體，如非甲方原因，乙方承擔因合同條款產(chǎn)生的糾紛及后果。4.甲方收到貨款后按本合同既定的運營費計算及返還方法將運營費返還給乙方，作為乙方的報酬。該協(xié)議第四條開單授信額度對乙方運營的項目，甲方給予乙方以工程底價計算的1500萬人民幣免息開單授信，超額開單的，按年息10.8%收取資金成本，以上授信專款專用，僅用于本合同所述的戰(zhàn)略采購項目。第五條工程項目貨款結(jié)算中的：1.日常的工程項目貨款結(jié)算（包括質(zhì)量保證金），由乙方與工程項目簽約方進行核對，并及時按合同規(guī)定的付款方式催收款項，所有工程貨款直接支付給甲方，乙方不得以任何方式私自收取貨款。2.乙方運營的工程項目欠款及其他基礎(chǔ)數(shù)據(jù)，以甲方系統(tǒng)數(shù)據(jù)為依據(jù)，甲方每月5日提供系統(tǒng)數(shù)據(jù)，乙方在當月16日前完成對賬并雙方確認；對未得到工程方認可的欠款（包括運輸破損、加工破損等部分）由乙方承擔，乙方須全額收回以甲方工程底價核算部分的貨款。第六條第二款約定，每筆回籠貨款所含的運營費利潤率=（單項目開單總額-單項目運費總額-單項目加工費總額-單項目工程底價開單總額）/（單項目開單總額-單項目運費總額-單項目加工費總額）。甲方在收到乙方運營的單項目每筆回籠貨款后，按該筆回籠貨款所含的運營費的90%返還給乙方，其計算方法為：每筆貨款應返還的運營費=單項目該筆回籠貨款所含運營費×90%。余下的10%運營費在該項目完工并全額收回以甲方工程底價核算部分的貨款后，統(tǒng)一結(jié)算，計算方法如下。項目工程底價貨款全部結(jié)算后回籠的貨款屬于乙方所有，并于每月25日前將該項現(xiàn)金返還乙方。當月收到的貨款甲方在下月25日前統(tǒng)一結(jié)算運營費返還給乙方，乙方須開出收據(jù)給甲方。未返還乙方的運營費=單項目回籠總額-單項目工程底價開單總額-已付項目運營費-運費總額-加工費總額。……第九條乙方責任4.乙方承諾四個月內(nèi)包銷其申請外貼、定制、現(xiàn)貨改編號后的產(chǎn)品，超期的甲方有權(quán)向乙方收取0.1元/箱/天的倉儲費。6.甲方收到乙方蓋章訂單后憑訂單發(fā)貨，乙方申請開單后必須盡快派車拉貨，開單后超過30天乙方尚未提貨的甲方有權(quán)向乙方收取0.3元/箱/天的倉儲費。7.每個項目的發(fā)貨量原則上必須按照合同數(shù)量來發(fā)貨，超出合同數(shù)量的乙方負責與工程方簽訂補充協(xié)議或由工程方提供書面補貨通知單作為原合同附件存檔后方可發(fā)貨，或由乙方現(xiàn)金開單發(fā)貨。10.必須向甲方備份所有供貨合同、訂單及項目收貨單原件。本協(xié)議生效后，原有運營協(xié)議作廢。之后，雙方簽訂了《珠江某某、合某某展、榮某、佛山某科運營協(xié)議書補充協(xié)議》，約定：一、對珠江某某、合某某展、榮某、佛山某科等原有項目，2015年6月30日前開單的應收款的運營底價部分（下簡稱“工廠成本”），甲方從2015年10月1日起收取利息，年化利率為7.3%。二、運費的返還,榮某/合某某展/珠江某某/佛山某科2015年6月30日前開單的運費返還額度按當月項目回款總額的7.87%計算。三、運營費的返還,在甲方“工廠成本”完全收回之前，甲方按每月應返運營費的35%，每月25號前現(xiàn)金返還乙方，余下的65%運營費先沖抵“工廠成本”，在“工廠成本”完全收回之后，甲方收到后續(xù)回籠的貨款（即乙方的運營利潤）后，每月25號前將該款現(xiàn)金返還乙方。

       2015年12月2日，興輝公司與廣東珠江某某總承包有限公司簽訂《（2016年中檔瓷片釉面磚）采購長期戰(zhàn)略合作協(xié)議》，約定興輝公司向該公司供應其所承建的工程項目的瓷片及釉面磚。2016年7月1日，雙方簽訂一份《<中檔瓷片釉面磚材料長期戰(zhàn)略合作協(xié)議>補充協(xié)議》。

       2016年6月30日，金磚公司（乙方）與興輝公司（甲方）雙方簽訂《工程項目服務(wù)運營協(xié)議書》，第一條的第1點約定，甲方委托乙方專門服務(wù)珠江某某公司的代理服務(wù)運營方，在甲方授權(quán)同意后，甲方允許乙方以甲方集團戰(zhàn)略合作中心的名義在本合同所述地產(chǎn)的戰(zhàn)略采購項目中展開工作。第4點：甲方收到貨款后按照本合同既定的運營費計算及返還方法將運營費返還給乙方，作為乙方的報酬。第四條開單授信：對乙方運營的項目，甲方給予乙方免息開單授信，授信專款專用，僅限于本合同所述的戰(zhàn)略采購項目。第五條第1點約定，日常的工程項目貨款結(jié)算（包括質(zhì)量保證金），由乙方與工程項目簽約方進行核對，并及時按合同規(guī)定的付款方式催收款項。所有工程貨款直接支付給甲方。乙方不得以任何方式私自收取貨款。第六條運費、加工費、運營費的返還方法：1.項目運費、加工費的返還方法運費、加工費由乙方按戰(zhàn)略中標運費、加工費單價承包自運及自行加工，自負盈虧。2.項目運營費的返還方法A.乙方必須在自開單日期的下個月1號起計的90天內(nèi)，以現(xiàn)金方式收回項目運營底價貨款，除珠江某某有限公司外的其他運營項目的回款，運費及運營費均不能作為本協(xié)議底價貨款的抵扣，超期未回部分按照月息2%收取超期利息。B.甲方在收到項目回款后先扣除該項目按乙方項目運營結(jié)算計算的總發(fā)貨額度（即甲方成本外），剩余部分（即乙方利潤）于每月的25日返還給乙方。C.超期未回部分的項目運營底價貨款，必須于自開單日期的下個月1號起計的180日內(nèi)以現(xiàn)金方式歸還完畢，否則本協(xié)議的條款及《金磚建材運營底價表（珠投）》的價格自動終止，運營價按照原有運營協(xié)議（2013-2015年興輝品牌合生、珠江地產(chǎn)運營價目表）執(zhí)行。第八條乙方責任：2.乙方在向項目方提供樣板前，須通知甲方相關(guān)人員，并經(jīng)甲方人員同意后方可送板。3.乙方在送樣板、投標報價是使用的產(chǎn)品型號必須是甲方產(chǎn)品原來的常規(guī)型號；4.乙方承諾六個月內(nèi)包銷其申請外貼、定制、現(xiàn)貨改編號后的產(chǎn)品，超期六個月的，可委托我司代為處理，產(chǎn)品特價處理后與運營結(jié)算價的差額由乙方承擔。5.嚴格按照本協(xié)議的要求進行開單發(fā)貨；6.甲方收到乙方蓋章訂單后憑訂單發(fā)貨，乙方申請開單后必須盡快派車拉貨，開單后超過30天乙方尚未提貨的甲方有權(quán)向乙方收取0.3元/箱/天的倉儲費。7.每個項目的發(fā)貨量原則上必須按照合同數(shù)量來發(fā)貨，超出合同數(shù)量的乙方負責與工程方簽訂補充協(xié)議或由工程方提供書面補貨通知單作為原合同附件存檔后方可發(fā)貨，或由乙方現(xiàn)金開單發(fā)貨。

      2016年7月29日，興輝公司與廣東珠江某某總承包有限公司簽訂一份《從化珠江國際城C2區(qū)1-3棟中檔瓷片釉面磚材料（設(shè)備）分項供貨合同》，約定由被告向該公司的上述樓盤供應瓷片及釉面磚。其中第八條付款約定本合同材料（設(shè)備）款按如下支付流程：1.由購貨單位負責制訂材料進場計劃（含材料名稱、品牌、規(guī)格、型號、數(shù)量、進場時間等），并通知供貨單位按《供貨通知書》供貨；2.材料（設(shè)備）經(jīng)購貨單位驗收合格后，雙方書面確認《中檔瓷片釉面磚材料（設(shè)備）收料單》（一式四份），供貨單位分別將自上一年度12月15日至3月14日、3月15日至6月14日、6月15日至9月14日、9月15日至12月14日相應供應期間內(nèi)所供并經(jīng)各方確認的全部材料設(shè)備《釉面磚材料（設(shè)備）收料單》編制（材料產(chǎn)值匯總表（一式兩份）相應于3月16日、6月16日、9月16日及12月16日提交給購貨單位，申請申請辦理材料設(shè)備價款審核及付款；3.購貨單位收到供貨單位提交的《材料產(chǎn)值匯總表》后應立即核對并書面確認，返回一份給供貨單位，并相應于4月30日、7月30日、次年1月30日前向供貨單位分別支付相應上一年度12月15日至3月14日、3月15日至6月14日、6月15日至9月14日、9月15日至12月14日相應期間內(nèi)所供應并經(jīng)各方確認的材料設(shè)備款的85%；4.購貨單位承建或由購貨單位負責采購、供應的樓盤工程竣工驗收合格后一個月且在該日期相應最近的支付日（支付日為4月30日、7月30日、10月30日、次年1月30日）內(nèi)支付至材料（設(shè)備）款總額的95%；5.余款在貨品質(zhì)量責任保證期滿后二個月且在該日期相應最近的支付日（注：（支付日為4月30日、7月30日、10月30日、次年1月30日）內(nèi)支付；如非供貨單位原因造成的購貨單位承建的樓盤工程項目無限期停工，則在供貨后一年期滿后支付。6.每期收款前，供貨單位必須向購貨單位開具以購貨單位為抬頭且工程所在地合法有效的等額發(fā)發(fā)票。7.如遇假期或乙方的原因延誤，付款日相應順延。

      2019年7月22日，金磚公司與興輝公司進行了對賬，雙方確認，按運營底價結(jié)算欠款數(shù)據(jù)，截止2019年6月30日，興輝公司應付金磚公司運營費為6276343.29元；以及截止該日，興輝公司在項目應收的款項余額為2371248.24元。

       2019年7月22日，雙方通過《興輝公司與金磚公司新賬債權(quán)債務(wù)一覽表》確認，截止2019年6月30日，興輝公司應付金磚公司款項總計6300742.30元。項目客戶欠興輝公司債務(wù)為2371248.24元（授信1500萬元）。該表中注明“本表中，金磚在興輝賬戶余款6276343.29元是指2015年7月1日至今光輝應付未付金磚的運營費等款項”。

       另查明，2020年，興輝公司公司法定代表人已由CHUNGCHIANPAO變更為高勇軍。

      一審法院認為，該案為合同糾紛。針對金磚公司的訴訟請求，一審法院分析如下：第一項訴訟請求，金磚公司要求興輝公司支付運營費6300742.30元，根據(jù)雙方2019年7月22日經(jīng)對賬確認，截止2019年6月30日，興輝公司應付金磚公司的運營費為6276343.29元；另，雙方于2019年7月23日經(jīng)對賬確認，截止2019年6月30日，興輝公司尚有一筆運營費24399.01元未返還。該兩次對賬確認是對于雙方發(fā)生業(yè)務(wù)以來截止2019年6月30日的開票金額、運費、總利潤額、按開單項目總欠款數(shù)的確認，截止該日，興輝公司尚欠金磚公司的運營費合計為6300742.30元，興輝公司抗辯稱按照合同沒有全額收回貨款說明項目沒有完成，沒有完成的項目就沒有到結(jié)算的節(jié)點，興輝公司沒有支付義務(wù)，但根據(jù)雙方合同的約定，2019年7月22日的對賬行為應視為是雙方對運營項目的結(jié)算，且雙方已確認該欠款金額為截止2019年6月30日興輝公司應付給金磚公司的金額，因此，興輝公司的抗辯不成立，該院不予采納。且興輝公司對該欠款數(shù)額亦未能提供相應的證據(jù)予以反駁，因此，本該院對于金磚公司的主張予以支持。而對于雙方對賬確認的興輝公司項目應收款2371248.24元，因金磚公司只是代理和營運興輝公司的產(chǎn)品，并非產(chǎn)品的采購方和使用方，按合同約定金磚公司只是要協(xié)助興輝公司催收款項，且該項目只列明為興輝公司項目應收款項余額而并非金磚公司欠興輝公司的款項，興輝公司在本案訴訟中也未向金磚公司主張；另，雖然按合同約定金磚公司是案涉供貨合同執(zhí)行主體，興輝公司只是在合同中蓋章確認，但貨款是直接匯入興輝公司賬戶，且供貨合同中列明的合同當事人是興輝公司與購貨方，如購貨方不按合同約定履行，供貨方需要通過法律手段主張權(quán)利的，主張權(quán)利的當事人也只能是興輝公司一方，金磚公司并不能按雙方的約定直接向購貨方主張權(quán)利，因此，該項目應收款不應由金磚公司直接向興輝公司支付，即不應在興輝公司所欠金磚公司運營費中予以扣減，興輝公司的該項抗辯不成立，該院不予支持。

      第二項、第三項、第四項訴訟請求，金磚公司主張欠款利息，根據(jù)雙方提供的證據(jù)顯示，雖然雙方在合同中約定了運營費的支付期限，但雙方于2019年7月22日最后一次就運營費等項目進行對賬確認時，金磚公司并未就欠款利息予以主張，應視為雙方在實際履行過程就興輝公司所欠運營費等的支付時間予以了變更，不應再按合同約定的付款時間履行，因此，金磚公司要求分別從2015年5月1日、2014年1月1日、2014年4月1日起計算欠款利息依據(jù)不足，該院不予支持，欠款利息應從金磚公司起訴主張權(quán)利之日起，按中國人民銀行同期貸款利率計算至2019年8月19日，自2019年8月20日起至款項實際清償之日止按照同期全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率計算，金磚公司超出部分的利息請求該院不予支持。

      針對興輝公司的反訴請求，一審法院分析如下：金磚公司在答辯時提出興輝公司在庭審后變更訴訟請求超過了法定的期限，但因該案在興輝公司變更反訴請求后仍組織了一次庭審，并同樣進行了法庭調(diào)查、法庭辯論、法庭調(diào)解三個階段，因此，興輝公司提出的反訴請求的變更不屬于是在法庭辯論終結(jié)后才提出，興輝公司變更反訴請求并未超出法定的期限，金磚公司的該項抗辯不成立，一審法院不予支持。

      關(guān)于第一項反訴請求，要求金磚公司支付違約金，其中包括珠江某某項目逾期回款的利息，根據(jù)查明的事實，雙方的合同以及興輝公司與案外人簽訂的合同約定，金磚公司的義務(wù)是代興輝公司向案外人核對及催收貨款，所有貨款均直接由案外人支付給興輝公司，金磚公司并未從案外人處收取貨款；另，根據(jù)雙方合同約定，金磚公司必須在自開單日期的下個月1號起計的90天內(nèi)，以現(xiàn)金方式收回項目運營底價貨款，除珠江某某有限公司外的其他運營項目的回款，運費及運營費均不能作為本協(xié)議底價貨款的抵扣，超期未回部分按照月息2%收取超期利息，但該約定與興輝公司和廣東珠江某某總承包有限公司之間簽訂合同的約定存在相沖突之處，根據(jù)該合同約定，貨款是按不同供貨時間段，雙方約定每年分幾個時間段由需方提供對賬資料給供方進行確認，然后按合同約定的時間分期分批進行結(jié)算付款，且每筆付款還根據(jù)不同時間節(jié)點按比例付款，因此，按興輝公司與案外人的約定，興輝公司與金磚公司雙方約定的回款時間與之存在沖突，根本不可能實現(xiàn)雙方約定的自開單日期的下個月1號起計的90天內(nèi)回款的情形，有違公平原則，該約定應屬無效約定，所以，興輝公司主張按雙方的該合同約定要求支付超期回款利息缺乏事實和法律依據(jù)，一審法院不予支持。關(guān)于超授信額度資金占用費，訴訟期間，興輝公司未能提供充分證據(jù)證明金磚公司存在超授信額度資金占用的情況，以及其所主張金額的具體計算方式及依據(jù)，對此，興輝公司應承擔舉證不能的不利后果，一審法院對興輝公司的該項反訴請求不予支持。關(guān)于2015年6月30日前開單未回款利息70萬元，同樣因興輝公司未能提供相應證據(jù)證明雙方就2015年6月30日前開單應收款運營底價部分的具體數(shù)額，亦未能提供證據(jù)證明其主張的該70萬元利息的具體依據(jù)，因此，一審法院對興輝公司的該項反訴請求不予支持。

       關(guān)于第二項反訴請求，興輝公司主張超期倉儲費，根據(jù)雙方合同的約定，興輝公司是在收到金磚公司蓋章訂單后憑訂單發(fā)貨，但興輝公司在訴訟期間并未提供金磚公司向興輝公司提交蓋章的訂單后未提貨的相關(guān)證據(jù)，也未提供其所列貨物為金磚公司包銷的申請外貼、定制、現(xiàn)貨改編號后的產(chǎn)品；另外，從興輝公司主張倉儲費所羅列貨物的入倉時間看，均為2015年4月至2016年4月期間，上述時間距離該案訴訟已相隔三、四年，之前興輝公司從未向金磚公司主張相關(guān)權(quán)利，也從未向金磚公司主張因金磚公司超期提貨造成工程項目遲延履行的損失，即使在雙方2019年7月22日對賬時亦并未向金磚公司主張，如按興輝公司所述存在如此大量超期提貨情況，造成如此巨大的損失，則興輝公司在與金磚公司對賬之時并確認欠金磚公司運營費的情況下卻未向金磚公司主張該損失明顯與常理不符；況且，興輝公司也未能提供證據(jù)證明其所列的貨物在興輝公司倉庫超期儲存，占用倉庫空間的相關(guān)證據(jù)，因此，興輝公司應承擔舉證不能的不利后果，金磚公司的抗辯成立，一審法院予以支持，興輝公司的該項反訴請求缺乏事實和法律依據(jù)，一審法院不予支持。綜上，依照《中華人民共和國合同法》第一百零七條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款之規(guī)定，判決如下：一、興輝公司于該判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)向金磚公司支付運營費6276343.29元及利息（自2019年8月1日至8月19日，按中國人民銀行同期貸款利率計算；自2019年8月20日起至款項實際清償之日止按照同期全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率計算）；二、駁回金磚公司的其他訴訟請求；三、駁回興輝公司的全部反訴請求。該案本訴受理費78814元，財產(chǎn)保全費5000元，合計83814元，由金磚公司負擔21219元，興輝公司負擔62595元；反訴受理費71229元，由興輝公司負擔。

        興輝公司在二審期間提供如下證據(jù)：1.《逾期收回珠江某某有限公司項目運營底價貨款利息匯總表》、轉(zhuǎn)賬委托書、銀行入賬通知、對賬表，擬證明金磚公司應向興輝公司支付逾期收回珠江某某有限公司項目運營底價貨款利息1664930.49元（按照月利率2%計付，從2016年4月1日起計至2019年6月30日止）；2.《原有運營項目未收回運營底價貨款利息匯總表》、轉(zhuǎn)賬委托書、入賬申請、銀行入賬通知，擬證明金磚公司應向興輝公司支付原有運營項目未收回運營底價貨款利息851424.98元（按照年利率7.3%計付，從2015年10月1日起計至2017年7月24日止）；3.《超授信額度開單利息匯總表》、對賬表，擬證明金磚公司應向興輝公司支付超授信額度開單利息156802.25元（按照年利率10.8%計付，從2016年7月31日起計至2019年6月30日止）；4.《合作運營流程圖》《成本收益對照表》《2013-2015年興輝品牌合生、珠江地產(chǎn)運營價目表》，擬證明:（1）興輝公司與金磚公司的合作是平等互利、權(quán)利義務(wù)清晰的;（2）基于興輝公司與金磚公司的合作關(guān)系，興輝公司承擔的風險更大，收益更少，故雙方關(guān)于各項利息的約定是公平合理的；5.《訴訟案件統(tǒng)計表》、協(xié)議書、承諾書、授權(quán)委托書及追收方案，擬證明金磚公司為了盡量減少向興輝公司支付利息，該公司積極主動聘請律師追收項目欠款，并承擔由此產(chǎn)生的訴訟費和律師費。

      經(jīng)質(zhì)證，金磚公司對興輝公司提供的證據(jù)發(fā)表如下質(zhì)證意見：對證據(jù)1中的《匯總表》認為是興輝公司單方制作，不發(fā)表質(zhì)證意見；對轉(zhuǎn)賬委托書沒有異議，但認為當時興輝公司要求金磚公司將運營費轉(zhuǎn)為貨款，該行為并非金磚公司的真實意思表示；對銀行入賬通知沒有異議，證明珠江某某有限公司將相關(guān)貨款支付給金磚公司；對賬表記載的數(shù)據(jù)是從2015年7月1日開始計算，而雙方所簽訂的合同是2016年6月30日簽訂的，興輝公司提供的對賬表是雙方所有合作運營項目的對賬數(shù)據(jù)，并非僅僅是珠江某某有限公司項目的對賬，合作項目未能區(qū)分對應時間，底價款未能區(qū)分對應項目，故對對賬表的真實性、合法性和關(guān)聯(lián)性均有異議。對證據(jù)2中的轉(zhuǎn)賬委托書、入賬申請沒有異議；對銀行入賬通知的真實性、合法性沒有異議，對關(guān)聯(lián)性有異議，認為無法證明興輝公司的待證事實，即在2016年6月30日之前的尾款情況，僅僅證明項目方的付款情況，不能證明項目方拖欠底價款的情況。對證據(jù)3中的對賬表，對其證明目的有異議；證據(jù)3中的《匯總表》無法達到興輝公司的舉證目的，雙方在合同當中關(guān)于授信的開單期限沒有約定，在某一個時間點可能出現(xiàn)超額授信情況，但對于授信的期限是沒有約定的，《匯總表》是興輝公司單方制作，對其真實性無法確認。對證據(jù)4中的《合作運營流程圖》《成本收益對照表》認為是興輝公司單方制作，對其三性不予確認；對《運營價目表》認為并無雙方蓋章，不予確認。對證據(jù)5中的《訴訟案件統(tǒng)計表》認為是興輝公司單方制作，對其三性不予確認；對協(xié)議書、承諾書、授權(quán)委托書及追收方案的真實性沒有異議，認為上述證據(jù)反映了金磚公司與項目方的貨款發(fā)生往來經(jīng)過，證明金磚公司積極履行合同義務(wù)，并非是為了減少向興輝公司支付利息。

        經(jīng)當事人舉證、質(zhì)證，本院對興輝公司提供的證據(jù)認證意見如下：金磚公司對證據(jù)1中的轉(zhuǎn)賬委托書、銀行入賬通知的三性均無異議，本院予以采信；金磚公司認為對賬表不能區(qū)分整體運營項目與珠江某某公司項目的具體內(nèi)容，故對對賬表不予確認，但對賬表均有金磚公司與興輝公司加蓋公章及雙方經(jīng)辦人員的簽名確認，金磚公司未能提供相反證據(jù)予以反駁，故本院對對賬表的真實性予以確認；金磚公司對《逾期收回珠江某某有限公司項目運營底價貨款利息匯總表》認為是興輝公司單方制作不予確認，經(jīng)審查，該表是依據(jù)上述對賬表記載的數(shù)據(jù)統(tǒng)計生成，對賬表經(jīng)雙方公司蓋章及經(jīng)辦人員簽名確認，金磚公司僅憑單方陳述予以否認，未能提供相關(guān)證據(jù)予以佐證，故本院對該《利息匯總表》的真實性予以確認。金磚公司對證據(jù)2中的轉(zhuǎn)賬委托書、入賬申請的三性均無異議，本院予以采信；金磚公司對銀行入賬通知的真實性無異議，本院確認其真實性；金磚公司對《原有運營項目未收回運營底價貨款利息匯總表》認為是興輝公司單方制作不予確認，經(jīng)審查，該表是依據(jù)前述轉(zhuǎn)賬委托書、入賬申請和銀行入賬通知制作而成，金磚公司僅憑單方陳述予以否認，未能提供相關(guān)證據(jù)予以佐證，故本院對該《利息匯總表》的真實性予以確認。金磚公司對證據(jù)3中的對賬表認為不能區(qū)分整體運營項目與珠江某某公司項目的具體內(nèi)容，故對對賬表不予確認，但對賬表均有金磚公司與興輝公司加蓋公章及雙方經(jīng)辦人員的簽名確認，金磚公司未能提供相反證據(jù)予以反駁，故本院對對賬表的真實性予以確認；金磚公司對《超授信額度開單利息匯總表》認為是興輝公司單方制作不予確認，經(jīng)審查，該表是依據(jù)上述對賬表記載的數(shù)據(jù)統(tǒng)計生成，對賬表經(jīng)雙方公司蓋章及經(jīng)辦人員簽名確認，金磚公司僅憑單方陳述予以否認，未能提供相關(guān)證據(jù)予以佐證，故本院對該《利息匯總表》的真實性予以確認。金磚公司對證據(jù)4中的《合作運營流程圖》《成本收益對照表》認為是興輝公司單方制作，對其三性不予確認，經(jīng)審查，《合作運營流程圖》反映的操作流程除項目取得主體的內(nèi)容外，其他內(nèi)容與金磚公司在一審訴訟期間委托的代理律師向一審法院提供的代理詞陳述的內(nèi)容基本一致，應視為金磚公司的自認，在無其他相反證據(jù)予以反駁的情況下，本院確認《合作運營流程圖》所反映內(nèi)容的真實性；《成本收益對照表》因并無雙方蓋章確認，也沒有相關(guān)證據(jù)予以充分佐證，故本院不予采信；金磚公司對《運營價目表》認為無雙方蓋章不予確認，但該《運營價目表》與雙方于2016年6月30日簽訂的《工程項目服務(wù)運營協(xié)議書》第六條第2C點涉及的內(nèi)容相對應，在金磚公司未能提供證據(jù)予以反駁的情況下，本院確認《運營價目表》的真實性。金磚公司對證據(jù)5中協(xié)議書、承諾書、收取委托書和追收方案的真實性沒有異議，本院予以確認；對《訴訟案件統(tǒng)計表》認為是興輝公司單方制作不予確認，經(jīng)審查，該表是依據(jù)上述協(xié)議書等證據(jù)記載的數(shù)據(jù)統(tǒng)計生成，興輝公司未能提供相反證據(jù)予以否定，故本院對其真實性予以確認。

     金磚公司在二審期間沒有向本院提供新的證據(jù)材料。

     經(jīng)審查，本院對一審法院查明的事實予以確認。

      另查明，興輝公司與金磚公司的合作運營流程如下：1.項目開拓。金磚公司取得與項目方的合作資格后，由金磚公司通知興輝公司與項目方簽訂買賣合同。2.產(chǎn)品生產(chǎn)。興輝公司將與項目方簽訂并生效的買賣合同交予金磚公司，由金磚公司按照合同并根據(jù)項目方的實際需求計算產(chǎn)品用量，編制備貨申請表，向興輝公司申請排產(chǎn)產(chǎn)品數(shù)量；金磚公司向興輝公司提交排產(chǎn)申請后，興輝公司根據(jù)備貨申請單生產(chǎn)對應數(shù)量的產(chǎn)品，產(chǎn)品入庫后，興輝公司通知金磚公司準備出貨。3.訂單開單。金磚公司對接項目方的工作人員取得項目供貨訂單后，向興輝公司下采購訂單并申請開單；興輝公司按照金磚公司的開單申請進行系統(tǒng)開單，開單成功后，興輝公司通知金磚公司可以發(fā)貨。4.貨物發(fā)出。金磚公司自行確定運輸方式，并安排物流裝貨，裝貨前將運輸司機信息告知興輝公司，興輝公司收到金磚公司提供的裝貨司機資料后，在系統(tǒng)上填報并告知倉庫，興輝公司通知金磚公司具備裝貨和發(fā)貨條件。5.項目現(xiàn)場業(yè)務(wù)。金磚公司委派的運輸司機到興輝公司倉庫報車牌號碼裝貨，金磚公司負責運輸過程中的一切事宜；金磚公司安排專人到項目現(xiàn)場進行產(chǎn)品驗收和交接工作，負責簽單并保管單據(jù)；根據(jù)興輝公司與項目方簽訂合同的要求和簽單憑證，金磚公司安排人員與項目方進行對賬和請款準備工作；前述工作完成后，金磚公司根據(jù)請款金額向興輝公司提交應開發(fā)票金額。6.項目開票。金磚公司向興輝公司提交開票申請，興輝公司按照金磚公司的要求開出發(fā)票并寄出，興輝公司等待收款。7.項目回款。金磚公司向項目方催款，項目方打款后，金磚公司向興輝公司提交入賬申請，興輝公司收到金磚公司入賬申請后將對應回籠金額入賬。8.對賬返還。興輝公司與金磚公司每月對賬后，興輝公司按照雙方簽訂的《運營協(xié)議》約定返還相應運費和運營費予金磚公司。

      本院認為：本案系合同糾紛。綜合雙方當事人的訴辯意見和已查明的事實，本案的爭議焦點是：1.興輝公司提起的上訴請求是否存在程序違法的情形；2.興輝公司關(guān)于要求金磚公司向其支付逾期收回珠江某某有限公司項目的運營底價貨款利息、原有運營項目2015年6月30日前開單的未收回運營底價貨款利息、超授信額度開單利息的主張是否成立。本院對本案的爭議焦點作如下分析認定。

        關(guān)于興輝公司提起的上訴請求是否存在程序違法情形的問題。首先，金磚公司認為興輝公司在一審期間提出的反訴請求為主張違約金，但在二審期間提出的上訴請求則變更為利息，違約金與利息在法律層面上明顯屬于不同性質(zhì)的概念，應視為興輝公司的上訴請求對一審反訴請求作出了實質(zhì)性變更，故對其上訴請求應不予支持。經(jīng)審查，興輝公司在一審訴訟中提起的第一項反訴請求表述為：判令金磚公司向興輝公司支付違約金，包括珠江某某有限公司項目逾期回款利息、超授信額度資金占用費、2015年6月30日前開單未回款利息。興輝公司在一審中提出的第一項反訴請求內(nèi)容從文義解釋的角度分析，雖然其對第一項反訴請求的主張表述為違約金，但該反訴請求對違約金的構(gòu)成作了具體的闡述，對款項性質(zhì)的界定均指向為利息，包括超授信額度資金占用費的性質(zhì)，結(jié)合興輝公司所提起的反訴請求所依據(jù)的事實和理由內(nèi)容表述，對該款項性質(zhì)均可理解為利息。因此，興輝公司在一審中提起的第一項反訴請求的款項性質(zhì)應為利息，并非違約金。興輝公司在二審提起的上訴請求并無對一審的反訴請求作出實質(zhì)性變更，不存在程序違法的情形，金磚公司提出的主張理據(jù)不足，本院不予支持。其次，金磚公司認為興輝公司的二審上訴請求金額超出了一審反訴請求的主張金額，超出部分應不予審理。依照《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百二十三條規(guī)定，第二審人民法院應當圍繞當事人的上訴請求進行審理。經(jīng)審查，興輝公司一審反訴請求第一項主張的金額為2506105元，一審法院對此不予支持，興輝公司針對該項主張?zhí)崞鸬纳显V請求金額為2673157.72元，已經(jīng)超出一審反訴請求的金額，故對其超出部分依法應當不屬于二審審查范圍，本院僅以興輝公司上訴請求主張的金額2506105元是否予以支持為限進行審查。金磚公司的抗辯理由成立，本院予以支持。

       關(guān)于興輝公司要求金磚公司向其支付相關(guān)款項利息的主張是否成立的問題。第一，關(guān)于《工程項目服務(wù)運營協(xié)議書》第六條第2a點的效力認定問題。興輝公司與金磚公司于2016年6月30日簽訂的《工程項目服務(wù)運營協(xié)議書》第六條運費、加工費、運營費的返還方法中的第2點項目運營費的返還方法約定：a.金磚公司必須在自開單日期的下個月1號起計的90天內(nèi)，以現(xiàn)金方式收回項目運營底價貨款，除珠江某某項目外的其他運營項目的回款，運費及運營費均不能作為本協(xié)議底價貨款的抵扣，超期未回部分按照月息2%收取超期利息。金磚公司認為按照興輝公司與案外人廣東珠江某某總承包有限公司的約定，興輝公司與金磚公司雙方約定的回款時間與之存在沖突，不可能實現(xiàn)雙方約定的自開單日期的下個月1號起計的90天內(nèi)回款的情形，有違公平原則，主張該約定應屬無效約定。首先，興輝公司與金磚公司于2016年6月30日簽訂的《工程項目服務(wù)運營協(xié)議書》，由雙方當事人加蓋公司公章及由公司各自的法定代表人或授權(quán)代表簽字確認，應視為雙方當事人的真實意思表示，協(xié)議內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，合法有效，應受保護。其次，金磚公司認為興輝公司利用交易主體優(yōu)勢地位迫使金磚公司同意該回款約定，有違公平原則，應屬無效。興輝公司與金磚公司從2013年開始已經(jīng)建立穩(wěn)定的合同關(guān)系并切實履行，雙方的權(quán)利義務(wù)約定明確，按照交易習慣雙方對合同條款的約定應當經(jīng)過充分協(xié)商，金磚公司作為商事交易主體在簽訂合同時應當履行謹慎注意義務(wù)，知道或應當知道合同條款約定的內(nèi)容所涉及的交易風險，在訂立合同和履行合同過程中對收益與風險作出合理的評估。結(jié)合《工程項目服務(wù)運營協(xié)議書》第六條運費、加工費、運營費的返還方法中的第2點項目運營費的返還方法約定：c.超期未回部分的項目運營底價貨款，必須于自開單日期的下個月1號起計的180日內(nèi)以現(xiàn)金方式歸還完畢，否則本協(xié)議的條款及《金磚建材運營底價表（珠投）》的價格自動終止，運營價按照原有運營協(xié)議《2013-2015年興輝品牌合生、珠江地產(chǎn)運營價目表》執(zhí)行。從上述條款的約定可以得知，金磚公司在履行合同過程中通過興輝公司給予的建材產(chǎn)品底價優(yōu)勢已經(jīng)受益，并不存在利益失衡的情形。最后，在協(xié)議簽訂后，雙方按照協(xié)議依約履行，金磚公司在履行過程中并未對該回款約定向興輝公司提出異議，只是在案涉糾紛提起訴訟后以該約定有違公平原則為由提出抗辯，且未能提供證據(jù)證明在履約過程中因該回款約定造成相關(guān)損失。綜上，商事主體從事商事活動，應當遵循誠實信用原則，恪守承諾。在堅持鼓勵交易原則的前提下，應當充分尊重當事人的意思自治，避免誘發(fā)合同履行中產(chǎn)生的道德風險。因此，一審法院以該回款約定有違公平原則為由，認定無效不當，本院予以糾正。

       第二，關(guān)于興輝公司要求金磚公司向其支付相關(guān)款項利息的主張是否成立的問題。首先，關(guān)于逾期收回項目運營底價貨款利息的問題。2016年6月30日，興輝公司與金磚公司簽訂《工程項目服務(wù)運營協(xié)議書》，其中第六條第2a點約定：乙方（金磚公司）必須在自開單日期的下個月1號起計算的90天內(nèi)，以現(xiàn)金方式收回項目運營底價貨款，除珠江某某有限公司項目外的其他運營項目的回款、運費及運營費均不能作為本協(xié)議底價貨款的抵扣，超期未回部分按月息2%收取超期利息。第六條第2c點約定：超期未回部分的項目運營底價貨款，必須于自開單日期的下個月1號起計的180日內(nèi)以現(xiàn)金方式歸還完畢，否則本協(xié)議的條款及《金磚建材運營底價表（珠投）》的價格自動終止，運營價按照原有運營協(xié)議《2013-2015年興輝品牌合生、珠江地產(chǎn)運營價目表》執(zhí)行。金磚公司主張即使該公司存在未能按照協(xié)議約定的期限回收貨款，超過180天的，興輝公司也不能再以月息2%的標準向金磚公司收取利息，只能執(zhí)行原有運營協(xié)議《2013-2015年興輝品牌合生、珠江地產(chǎn)運營價目表》的規(guī)定，興輝公司對此不予確認。從興輝公司與金磚公司的項目運費明細表和對賬表顯示，在金磚公司出現(xiàn)回收貨款超過180天的情形后，雙方繼續(xù)以超期未回部分款項按月息2%收取超期利息的方式予以對數(shù)確認，金磚公司在對數(shù)表上簽字蓋章確認，應視為對該方式選擇的事實認可。另外，金磚公司也未能舉證證明在回款超過180天后雙方按照原有運營協(xié)議《2013-2015年興輝品牌合生、珠江地產(chǎn)運營價目表》的規(guī)定予以執(zhí)行的事實，依法應當承擔舉證不能的不利后果。因此，金磚公司的主張沒有事實和法律依據(jù)，本院不予支持。另外，2016年6月30日簽訂的《工程項目服務(wù)運營協(xié)議書》第十條第4點約定：本合同的運營解釋價格適用范圍：2016年中檔瓷片釉面磚采購長期戰(zhàn)略合作協(xié)議及其附屬分項目合同；對于2016年前簽訂的珠江某某有限公司采購長期戰(zhàn)略合作協(xié)議（“高檔拋光磚采購長期戰(zhàn)略合作協(xié)議”、“中檔瓷片釉面磚采購長期戰(zhàn)略合作協(xié)議”）及其附屬分項目合同的運營結(jié)算價格按原有協(xié)議價格執(zhí)行。結(jié)合雙方簽字蓋章的對數(shù)表上記載的數(shù)據(jù)顯示從2016年6月30日前的未回收貨款均按月息2%收取超期利息的事實，超期未回部分貨款按照月息2%收取利息的范圍同樣適用于2016年6月30日前的未回收貨款。因此，金磚公司關(guān)于超期未回款利息僅適用于2016年6月30日后貨款的抗辯理由不能成立，本院不予支持。

       經(jīng)對興輝公司與金磚公司雙方簽字蓋章確認的項目運費明細表、運營費明細表、運營項目清算欠款表等進行核算，從2016年4月1日起計至2019年6月30日止，按照月利率2%計付，金磚公司應向興輝公司支付逾期收回珠江某某有限公司項目的運營底價貨款利息1664930.49元。興輝公司的主張成立，本院予以支持。

       其次，關(guān)于原有運營項目2015年6月30日前開單的未收回運營底價貨款利息的問題。2015年8月14日，興輝公司與金磚公司簽訂《珠江某某、合某某展、榮某、佛山某科運營協(xié)議書補充協(xié)議》，其中第一條約定：對珠江某某、合某某展、榮某、佛山某科等原有項目，2015年6月30日前開單的未收回應收款的運營底價部分，甲方（興輝公司）從2015年10月1日開始收取利息，年利率為7.3%。經(jīng)對轉(zhuǎn)賬委托書、入賬申請、銀行入賬通知等材料進行核查，從2015年10月1日起計至2017年7月24日止，按照年利率7.3%計付，金磚公司應向興輝公司支付原有運營項目2015年6月30日前開單的未收回運營底價貨款利息851424.98元。如前所述，由于興輝公司在一審提起的反訴請求為金磚公司應向興輝公司支付原有運營項目2015年6月30日前開單的未收回運營底價貨款利息70萬元，故本院對超出一審反訴請求的金額不予處理，對興輝公司提出的該主張以70萬元為限予以支持。

       最后，關(guān)于超授信額度開單利息的問題。2015年7月1日，興輝公司與金磚公司簽訂《工程項目服務(wù)運營協(xié)議書》，其中第四條約定：對金磚公司運營的項目，興輝公司給予金磚公司以工程底價計算的1500萬免息開單授信，超額開單的，按年利率10.8%收取資金成本。經(jīng)對興輝公司與金磚公司雙方簽字蓋章確認的項目運費明細表、運營費明細表、運營項目清算欠款表等進行核算，從2016年7月31日起計至2019年6月30日止，按照年利率10.8%計付，金磚公司應向興輝公司支付超授信額度開單利息156802.25元。如前所述，由于興輝公司在一審提起的反訴請求為金磚公司應向興輝公司支付超授信額度開單利息131400元，故本院對超出一審反訴請求的金額不予處理，對興輝公司提出的該主張以131400元為限予以支持。

       綜上所述，興輝公司的上訴請求部分成立，本院二審依據(jù)新證據(jù)予以改判，一審法院在原有證據(jù)及當事人陳述基礎(chǔ)上所作判決不屬錯誤裁判。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項規(guī)定，判決如下：

       一、維持廣東省佛山市禪城區(qū)人民法院（2019）粵0604民初20022號民事判決第一、二項；

       二、撤銷廣東省佛山市禪城區(qū)人民法院（2019）粵0604民初20022號民事判決第三項；

       三、被上訴人佛山市金磚建材有限公司于本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)向上訴人廣東興輝陶瓷集團有限公司支付逾期收回珠江某某有限公司項目的運營底價貨款利息1664930.49元；

        四、被上訴人佛山市金磚建材有限公司于本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)向上訴人廣東興輝陶瓷集團有限公司支付原有運營項目2015年6月30日前開單的未收回運營底價貨款利息700000元；

       五、被上訴人佛山市金磚建材有限公司于本判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)向上訴人廣東興輝陶瓷集團有限公司支付超授信額度開單利息131400元，詳見：廣東省佛山市中級人民法院（2020）粵06民終8344號民事判決書。

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