2015年3月份，黑龍江省某市食品藥品監(jiān)管稽查人員對(duì)轄區(qū)市場(chǎng)上流通的一種保健食品進(jìn)行抽檢，經(jīng)檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)，結(jié)論為“該樣品菌落總數(shù)項(xiàng)目不符合標(biāo)準(zhǔn)”。根據(jù)這一檢驗(yàn)結(jié)論，稽查人員對(duì)經(jīng)營(yíng)菌落總數(shù)不符合標(biāo)準(zhǔn)的食品行為如何處理產(chǎn)生了分歧：
 

　　有人認(rèn)為，保健食品屬預(yù)包裝食品，菌落總數(shù)超標(biāo)應(yīng)按《食品安全法》第二十八條第一款第(二)項(xiàng)定性，屬于“致病性微生物、農(nóng)藥殘留、獸藥殘留、重金屬、污染物質(zhì)以及其他危害人體健康的物質(zhì)含量超過(guò)食品安全標(biāo)準(zhǔn)限量的食品”，可根據(jù)該法第八十五條第一款第(二)項(xiàng)規(guī)定予以處罰。

　　有人認(rèn)為，菌落總數(shù)超標(biāo)應(yīng)按《食品安全法》第二十八條第一款第(十一)項(xiàng)及國(guó)家工商總局頒布的《流通環(huán)節(jié)食品安全監(jiān)督管理辦法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《辦法》)第九條第一款第(十三)項(xiàng)定性，屬于“其他不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)或者要求的食品”，可根據(jù)《辦法》第五十三條規(guī)定予以處罰。

　　有人認(rèn)為，菌落總數(shù)超標(biāo)應(yīng)按《食品安全法》第二十八條第(十一)項(xiàng)及《黑龍江省食品安全條例》第十八條第一款第(七)項(xiàng)定性，屬于“其他不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)或者要求的食品”，可根據(jù)《黑龍江省食品安全條例》第八十二條規(guī)定予以處罰。

　　具體分析

　　結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定，下面，筆者對(duì)食品中菌落總數(shù)不符合標(biāo)準(zhǔn)的法律適用做一探討。

　　首先來(lái)看如何進(jìn)行定性。菌落總數(shù)作為食品檢測(cè)中的一項(xiàng)指標(biāo)，是食品監(jiān)督抽檢中產(chǎn)品質(zhì)量不合格常出現(xiàn)的一個(gè)問(wèn)題。由于對(duì)菌落總數(shù)指標(biāo)含義和法律法規(guī)條文理解的不同，造成了稽查人員對(duì)菌落總數(shù)超標(biāo)處罰的法律適用產(chǎn)生了分歧。要確定上述哪種觀(guān)點(diǎn)更準(zhǔn)確，筆者認(rèn)為必須弄清三個(gè)問(wèn)題：一是菌落總數(shù)的檢測(cè)意義;二是食品檢測(cè)中致病菌有哪些?三是菌落總數(shù)超標(biāo)一定是致病菌超標(biāo)嗎?

　　菌落總數(shù)是指食品檢樣經(jīng)過(guò)處理，在一定條件下培養(yǎng)后所取1毫升(克)檢樣中所含菌落的總數(shù)。菌落總數(shù)的測(cè)定是用來(lái)判定食品被細(xì)菌污染的程度及衛(wèi)生質(zhì)量。但菌落總數(shù)和致病菌有著本質(zhì)區(qū)別，菌落總數(shù)包括致病菌和非致病菌，菌落總數(shù)超標(biāo)不一定是致病菌超標(biāo)。2014年7月1日起實(shí)施的《食品安全國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)食品中致病菌限量》(GB 29921)要求，食品中檢測(cè)的致病菌主要有以下五種：沙門(mén)氏菌、單核細(xì)胞增生李斯特氏菌、金黃色葡萄球菌、副溶血性弧菌、大腸埃希氏菌O157:H7。由上可知，“菌落總數(shù)”與致病菌是有區(qū)別的，且“菌落總數(shù)”不包含在《食品中污染物質(zhì)限量國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)》中。

　　其次來(lái)看如何適用法律。從上述分析可以看出，產(chǎn)品菌落總數(shù)超標(biāo)不一定是致病菌超標(biāo)，不一定對(duì)人體健康造成危害，僅說(shuō)明該食品經(jīng)營(yíng)企業(yè)衛(wèi)生條件控制情況較差。所以，按照《食品安全法》第八十五條第一款第(二)項(xiàng)定性處罰不合適。但若按照《食品安全法》第二十八條第一款第(十一)項(xiàng)“禁止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品”定性處罰，卻難以在《食品安全法》及其《實(shí)施條例》中找到相應(yīng)的罰則。雖然國(guó)家工商總局出臺(tái)的《辦法》作出了相應(yīng)處罰規(guī)定，但隨著新修訂《食品安全法》的即將實(shí)施，《辦法》中的相關(guān)規(guī)定將不能與之相對(duì)應(yīng)，因此筆者建議慎重使用《辦法》進(jìn)行處罰。可見(jiàn)，前兩種觀(guān)點(diǎn)都是不正確的。

　　2013年2月1日起實(shí)施的《黑龍江省食品安全條例》第十八條第(七)項(xiàng)規(guī)定，禁止生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)或者要求的食品的其他行為，第八十二條對(duì)此行為設(shè)定了具體罰則，由于地方食品安全條例適用于轄區(qū)內(nèi)各級(jí)食品監(jiān)管部門(mén)，所以筆者認(rèn)為，對(duì)于該案應(yīng)當(dāng)依據(jù)《食品安全法》第二十八條第一款第(十一)項(xiàng)及《黑龍江省食品安全條例》第十八條第一款第(七)項(xiàng)定性，然后根據(jù)《黑龍江省食品安全條例》第八十二條予以處罰。

　　來(lái)源：中國(guó)醫(yī)藥報(bào) 作者：楊艷文章內(nèi)容為作者觀(guān)點(diǎn)，僅供交流學(xué)習(xí)，無(wú)意于侵犯任何人權(quán)利，如有不妥，請(qǐng)及時(shí)與我們聯(lián)系我們將予以刪除。